программы Школы прикладных исследований (PRS),под эгидой проекта Социальных инноваций в Центральной Азии (SICA), финансируемого USAID И Фондом Евразия вместе с Партнерством по Открытым Контрактам(OCP)
окно возможностей
Несмотря на малую долю, в 2022 году наблюдается резкий рост такого рода договоров, более 300% по сумме.
Каким законом регулируются данные договора?
Вместе с тем, договора по способу закупок как товарные биржи, заключаются вне портала, но сам способ закупки описан в ЗРК о ГЗ, что соответствует лучшему международному опыту (в частности Директивам ЕС о закупках), согласно которому товарные биржи особый способ переговорной процедуры.
Такого рода конфронтация терминологии, подталкивает на следующий вопрос: в случаях возникновения нарушений в рамках договоров заключенных вне портала, как именно должны реагировать контролирующие и надзорные органы, заказчики и поставщики?
Основные риск индикаторы для закупок вне портала
Данные системы анализа и визуализации рисков на базе платформы Qlik Sense “Datanomix.ОКО” показывают, что за последние 3 года, в первую тройку рисковых индикаторы для договоров вне портала - “Сфокусированность поставщика на определенном заказчике” и “Благосклонность заказчика на определенном поставщике”.Первый показывает, что заказчик занимает более 90% доходов поставщика на государственных закупках, второй выделяет поставщиков, забирающих более 70% от общей суммы закупок заказчика соответственно.
На 2 месте индикатор - ”Необоснованное изменение условий договора: Увеличение суммы”,выявляет действующие дополнительные соглашения, обоснования которых выходят за рамки требований пп. 2, 3, 5 п. 2 статьи 45 (согласно данным подпунктам разрешается увеличить сумму договора).
Четвертый индикатор по сумме рисковых предметов договоров - “Отсутствие уплаты налогов по НДС, при заключении договоров с суммой НДС”, указывает на поставщиков, получивших договора в рамках НДС, но при этом не имеющих записей об уплате им налога на НДС с 2016 года в БД ЦУИЛС . (источник данных).
Следующие индикаторы: “Авторское" формируется на основе закупок из одного источника по основаниям пп.3 п.3 ст.39 (интеллектуальная собственность), товаров и услуг с возможными аналогами на рынке, затем идут “Заключение договора с поставщиками находящимися под санкциями” указывает на договора, поставщики которых на момент создания записи о договоре, находились в реестре недобросовестных участников ГЗ, “Авторское - Работы" определяют закупки из одного источника по основаниям пп.3 п.3 ст.39 (интеллектуальная собственность), вероятно не подпадающих под данную санкцию.
В целях построения общего понимания поведения поставщика в рамках индикатора риска, было решено изучить общую информацию и активность на государственных закупках ТОО Гелиос.
Кейс поставщика
По данным API сервиса ГЗ, поставщик присутствует на портале с 2016 года, предоставляя товары заказчикам со всех регионов Казахстана. В ТОП - 10 товаров входят бензин, топливо, газы и масла, 30% закупок поставляются через товарные биржи.
Согласно журнала сообщений договоров (API сервис ГЗ), поставщик имеет 8 договоров с отмененной процедурой заключения договора по причине внесения в реестр недобросовестных участников ГЗ. Первые отклонения были зафиксированы в конце 2021 года, после чего поставщик перестал предоставлять товары по всем способам закупок, кроме товарных бирж.
Динамика заключенных договоров ТОО Гелиос, через товарные биржи (2021 - 2022 финансовые года)
Сведения по поставщику в рамках риск индикатора, “Заключение договора с поставщиками находящимися под санкциями”
По данным API сервиса ГЗ, решение суда о внесений в реестр недобросовестных участников, по причине не исполнения либо ненадлежащим образом исполнения своих обязательств по заключенному с ним договору, вышло в первом квартале 2021 года и было передано заказчиком в уполномоченный орган 31 декабря 2021 год - через 294 дня, на данный момент не ясно точно, является ли это нарушением заказчика или техническими проблемами.
Тем не менее, согласно п. 18, 19, 20 Правила формирования реестров ГЗ, процесс передачи сведений в уполномоченный орган занимает менее 10 дней.
1) Реестр недобросовестных участников ГЗ;
2) Реестр недобросовестных участников закупок;
Заказчики могут проверить поставщика лишь в одном реестре, при этом игнорировать сведения из второго.
Так, один из заказчиков ТОО Гелиос (БИН 990940004405), на наш запрос о необходимости рассмотреть процедуру расторжения договора с недобросовестным поставщиком ответил следующее:
1) По договору о государственных закупках 070640003008/220065/00 на сумму 25 млн тенге о закупке дизельного топлива от ТОО Гелиос (БИН 990940004405): заказчиком была проведена ручная проверка на факт наличия поставщика в реестре недобросовестных участников закупок, а не ГЗ.
2) Фактическим поставщиком товара является филиал, который не внесен в реестр недобросовестных участников ГЗ.
(Официальный ответ заказчика. По ссылке.)
В этой связи возникает вопрос, может ли филиал лица, внесенного в реестр недобросовестных участников ГЗ, принимать участие и заключать договоры? Согласно пп.3 п.2 ст. 18 ЗРК о ГЗ участники государственных закупок способом товарные биржи являются объектами контроля государственных закупок, следовательно на них должны распространяться все ограничения закона, включая ограничения связанные с участием поставщиков внесенных в реестр недобросовестных участников ГЗ. Случай с ТОО “Гелиос” показывает обратное. Из всего вышеприведенного следует, что поставщики имеют тенденцию к использованию закупок способом товарных бирж как "окно возможностей".
Выводы и рекомендации
- С целью минимизировать возможные экономические риски, при осуществлении закупок через товарные биржи необходимо обязать заказчиков проверять поставщиков в реестрах недобросовестных участников ГЗ и других закупок, на законодательном уровне. Точнее - в обоих реестрах указанных на портале.
- При включении поставщика в реестр недобросовестных участников нужно включать БИНы всех филиалов поставщика в автоматическом режиме в реестр для всех способов закупок, чтобы исключить возможность обхода ограничений портала, путем участия в закупках через БИНы своих филиалов.